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挂靠与转包给施工企业带来的法律风险及应对策略
来源: | 作者:杨德广 | 发布时间: 834天前 | 207 次浏览 | 分享到:

挂靠与转包给施工企业带来的法律风险及应对策略

一、挂靠与转包给施工企业带来哪些法律风险?

??? 尽管挂靠与转包为现行建筑法律法规所明令禁止,但在现实经济生活中,仍有部分建筑施工企业为了经济利益而铤而走险,不时从事着挂靠及转包的违法行为。其实,挂靠与转包行为在给施工企业带来一定经济利益的同时,也给施工企业带来巨大的法律风险,这些风险一旦爆发,将给施工企业带来巨大的经济损失和其他损失,其结果很可能是得不偿失的。那么,挂靠与转包究竟会给施工企业带来哪些法律风险呢?根据笔者多年的实务经验,至少会有以下八种法律风险。

(一)因挂靠或转包而遭受行政处罚的风险。

(二)增值税进项税额不能有效抵扣的风险。

(三)因表见代理向设备出租商、材料供应商偿付租金、材料款的风险。

(四)因挂靠人或转承包人拖欠工人工资而代其支付工人工资的风险。

(五)因挂靠人或转承包人再分包工程而向实际施工人承担工程款支付连带责任的风险。

(六)工程款被挂靠人从发包方直接支取的风险。

(七)因发生质量安全事故而遭受损害赔偿、行政处罚及企业声誉受损的风险。

(八)因施工合同中途终止或不能按期竣工而向发包方承担违约责任的风险。

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二、施工企业化解挂靠与转包法律风险的应对策略

为了有效化解挂靠与转包带来的法律风险,笔者认为,施工企业可以采取以下应对策略。

(一)变挂靠与转包为内部承包。

(二)与内部承包人约定:(a)采购材料及租赁施工机械设备,须以施工企业名义与卖方及出租方签订合同,并符合三流一致;(b)因三流不一致而导致施工企业无法进行进项税额抵扣时,内部承包人须承担赔偿责任。

(三)不直接向内部承包人支付其用于偿付租金及材料款的工程款,而是代其向设备出租商、材料供应商偿付工程款,然后再从应付工程款中抵扣。

(四)要求内部承包人上缴工人工资支付保证金。

(五)不直接向内部承包人支付其用于偿付分包款的工程款,而是代其向分包人(实际施工人)偿付工程款,然后再从应付工程款中抵扣。

(六)与发包人约定,内部承包人无权从发包人处直接领取工程款。

(七)约定施工企业可就相关损失向内部承包人追偿。

(八)约定施工企业可就相关损失向内部承包人追偿。

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